Les licences obligatoires étendues en raison de la pandémie COVID-19

Le titulaire d’un brevet est normalement libre d’exploiter une invention brevetée ou d’autoriser une autre personne à l’exploiter. Cependant les autorités publiques peuvent aussi autoriser l’exploitation d’un brevet par une personne tierce, sans le consentement du titulaire du brevet pour des raisons d’intérêt général. On appelle cela le régime de la licence d’office.

En France, il existe différents régimes de licence d’office notamment pour protéger un intérêt de santé publique, ou encore en matière de défense. Dans le contexte de la pandémie COVID-19, nous développons uniquement la licence d’office pour protéger un intérêt de santé publique, il est prévu aux articles L.613-16 et L.613-17 du Code de la Propriété Intellectuelle.

Les brevets concernés par la licence d’office pour protéger un intérêt de santé publique sont les brevets délivrés portant sur :

• Un produit médical, un dispositif médical, un dispositif médical de diagnostic in vitro, un produit thérapeutique annexe ;
• Un procédé d’obtention / un produit nécessaire à l’obtention / ou un procédé de fabrication d’un des produits ou dispositifs mentionnés ci-dessus au point ;
• Une méthode de diagnostic ex vivo.

Par ailleurs, la demande de licence d’office est possible si ces brevets font déjà l’objet d’une exploitation par leur titulaire ou d’une mise sur le marché :

• En qualité ou en quantité insuffisante ; ou
• À des prix anormalement élevés ; ou
• Dans des conditions contraires à l’intérêt de santé publique ; ou
• Dans des conditions qui ont été jugées anticoncurrentielles.

Enfin, avant toute demande de licence d’office, il faut avoir tenté l’obtention d’un accord amiable auprès du titulaire du brevet, sauf cas d’urgence ou de pratique anticoncurrentielle.

Il faut retenir que ce régime de licence d’office est limité dans sa portée car il exclut de nombreux brevets du domaine médical ou pharmaceutique et parce qu’il se cantonne aux brevets délivrés.

Face à la pandémie de COVID 19

Face à ces limites, une loi n°2020-290 du 23 mars 2020 d’urgence pour faire face à la l’épidémie de COVID-19 a introduit l’article L.3131-15 dans le Code de la Santé publique, applicable immédiatement et jusqu’au 1^er avril 2021, afin d’élargir les cas possibles de licences d’office.

Cet article permet au Premier Ministre, tant que l’état d’urgence sanitaire est applicable, et aux seules fins de garantir la santé publique :

• D’ordonner la réquisition de tous biens et services nécessaires à la lutte contre la catastrophe sanitaire ainsi que de toute personne nécessaire au fonctionnement de ces services ou à l’usage de ces biens ;
• De prendre toute mesure permettant la mise à disposition des patients de médicaments appropriés pour l’éradication de la catastrophe sanitaire.

Ces mesures sont néanmoins encadrées car elles doivent être « strictement proportionnées aux risques sanitaires encourus et appropriées aux circonstances de temps et de lieu » et il peut « y être mis fin sans délai lorsqu’elles ne sont plus nécessaires ».

Des mesures d’indemnisation des réquisitions sont prévues aux articles L.2234-1 à L.2234-9 du Code de la défense :

• Les indemnités dues au prestataire compensent uniquement la perte matérielle, directe et certaine que la réquisition lui impose ;
• Aucune indemnité n’est due pour la privation du profit que le prestataire aurait pu avoir avec une libre disposition du bien ou la continuation en toute liberté de son activité professionnelle ;
• La détermination des prix ou loyers, ce qui inclut très certainement les redevances, les indemnités de dépossession définitive ou temporaire sont déterminées au moyen de tous les éléments, compte tenu de l’utilisation habituelle antérieure des biens ;
• La dépossession temporaire ouvre droit à une indemnité périodique de privation de jouissance.